La concurrence est presque inévitable dans les affaires et en tant que moteur clé de l’innovation, c’est surtout une bonne chose. La concurrence déloyale, en revanche, est rarement considérée comme un plus.

Dans une plainte déposée devant un tribunal californien cette semaine, la société de divertissement pour adultes TIR Consulting LLC déclare faire face à la concurrence déloyale et illégale de sites pirates. C’est une histoire familière pour tous les titulaires de droits, mais ce procès est loin d’être ordinaire.

Les efforts d’application du TIR échouent

Depuis 2015, TIR met à disposition son contenu spécialisé via le site Internet mistressharley.com (NSFW) et par l’intermédiaire de tiers autorisés dans le cadre d’accords de licence.

Parallèlement, les sites Web qui vendent des copies piratées des vidéos protégées par le droit d’auteur de TIR se font concurrence sur le même marché en ciblant les clients de TIR. Certains utilisent des domaines similaires confus qui sont conçus pour induire en erreur les clients potentiels, dit TIR.

La plainte note qu’au moins deux de ces sites pirates utilisent des services de confidentialité fournis par les défendeurs nommés – Cloudflare et la société de domaine NameSilo.

TIR affirme que faire valoir ses droits est pratiquement impossible en raison de ces services de confidentialité. En conséquence, Cloudflare et NameSilo doivent être tenus responsables des infractions de leurs clients, ainsi que Does 1-100 qui sont également responsables d’une manière ou d’une autre.

65 vidéos au total

La plainte répertorie 65 URL (« liens contrefaits ») sur le site présumé pirate mistress-harley.com. Ces mêmes 65 URL sont censées « faire un lien retour » vers manyvips.com, mais des URL spécifiques ne sont pas répertoriées dans la plainte. Les URL répertoriées semblent faire référence au contenu vidéo, mais TIR utilise à la place la terminologie de la marque.

« Chacun des 65 liens contrefaits reflète la famille de marques déposées pour
‘Mistress Harley’, qui appartiennent toutes exclusivement à TIR », lit-on dans la plainte.

Le TIR mélange en outre le droit d’auteur et le droit des marques en affirmant que Cloudflare « a reconnu que les 65 URL acceptées pour le rapport DMCA sur mistress-harley.com » incluent les 65 « liens contrefaits » référencés précédemment dans le cadre du droit des marques.

La société pour adultes déclare plus tard que si sa plainte couvre 65 vidéos « faites, payées, produites et détenues par TIR », seules quatre ont été enregistrées auprès du US Copyright Office.

« Pas d’interférence avec l’anonymat »

TIR affirme que les sites pirates paient Cloudflare pour des « services de logement » et une « garantie que CloudFlare ne fera rien pour interférer avec leur anonymat et leur cyber-vol ».

Selon la plainte, Cloudflare fournit des services à mistress-harley.com.

TIR affirme que les pirates peuvent vendre des copies de ses vidéos sur des « sites de domaines » hébergés par des sociétés qui vendent et hébergent des domaines, tout en « garantissant l’anonymat des propriétaires de domaines ». Dans ce cas, NameSilo est appelé à proposer un service de « confidentialité WHOIS gratuit », qui est utilisé par mistress-harley.com et une deuxième plate-forme sans licence, manyvips.com.

« Il ne fait aucun doute qu’il ne s’agit pas seulement d’un service attrayant, mais d’un nécessaire
service pour un pirate qui veut créer un site avec des téléchargements illégaux », note la plainte.

« Cloudflare – Un outil privilégié pour les contrevenants »

Après un aperçu des services fournis par Cloudflare, la plainte met en évidence l’engagement de confidentialité de l’entreprise : « [A]Toutes les informations personnelles que vous nous fournissez ne sont que cela : personnelles et privées. »

L’affirmation de Cloudflare selon laquelle il n’a jamais modifié la destination prévue des réponses DNS « à la demande des forces de l’ordre ou d’un autre tiers » est également mentionnée.

La conséquence naturelle de ce qui précède, conclut TIR, est que « CloudFlare est un espace de stockage sûr pour les propriétaires de sites Web qui proposent du contenu illégal, et les deux parties savent exactement ce qui est acheté et vendu ».

TIR, Cloudflare et la décision « Mon Cheri »

Bien qu’audacieuses, les allégations de TIR ne sont pas nouvelles. En 2018, Mon Cherie Bridals a poursuivi Cloudflare pour ne pas avoir résilié les clients identifiés comme des contrevenants à répétition. L’affaire était assez importante et après trois ans de litige, Cloudflare a remporté la victoire et une décision importante sur la responsabilité.

La décision de Mon Cherie est référencée dans la plainte de TIR, mais pas en reconnaissance de la victoire de Cloudflare. Au lieu de cela, une déclaration faite par le juge Chhabria dans l’affaire précédente (italiques, ci-dessous) est présentée comme sapant la position de Cloudflare.

Si la fourniture de ces services par Cloudflare rendait plus difficile pour un tiers de signaler des incidents de violation à l’hébergeur Web dans le cadre d’un effort visant à faire retirer le contenu sous-jacent, il pourrait peut-être être tenu responsable d’une violation contributive.

Alors que TIR note que ce qui précède est « précisément la base des réclamations » dans cette plainte, dans Mon Cherie, le juge a déclaré que les actions de Cloudflare n’engageaient pas la responsabilité.

La divulgation de Cloudflare a ramené à NameSilo

Étant donné que Cloudflare transmet les avis DMCA aux hébergeurs de sites et informe les plaignants de l’identité de l’hôte, le juge Chhabria a conclu dans Mon Cherie que Cloudflare ne complique pas la poursuite des sites pirates.

En effet, la plainte TIR reconnaît que Cloudflare a identifié le fournisseur d’hébergement de mistress-harley.com (SECUNET, BG) et a fourni une adresse e-mail de contact abusive ([email protected]).

Lorsque TIR a envoyé une plainte de marque/droit d’auteur à l’hôte mais n’a reçu aucune réponse, la société adulte a effectué une recherche WHOIS pour cryptoservers.biz. Il a révélé NameSilo en tant que registraire de domaine et PrivacyGuardian.org protégeant les détails du titulaire.

En réponse à une plainte officielle, l’équipe d’abus de NameSilo a rappelé à TIR que « ..nous ne sommes que le registraire du nom de domaine et ne pouvons pas valider ou contrôler le contenu publié sur le site ». La politique de PrivacyGuard indiquait à TIR qu’en cas de litige sur les droits d’auteur ou les marques, « vous devez adresser votre plainte à l’hébergeur du site Web respectif pour le domaine ».

‘Pirate’ Maîtresse-Harley Toujours Actif

Cloudflare offrant apparemment des conseils similaires pour cibler l’hôte lui-même, TIR semble avoir perdu patience et a déposé cette plainte.

« En raison du piratage et de la contrefaçon, TIR a subi des pertes de bénéfices constantes et une baisse des ventes, et a calculé que ce montant perdu se chiffre à des dizaines de milliers de dollars et augmente de façon exponentielle chaque jour », note la société.

« Cette affaire pose le problème des prestataires de services qui continuent à faire du commerce avec des sites pirates même après avoir eu connaissance d’actes de contrefaçon répétitifs sur ces sites. Ces défendeurs profitent en soutenant et en fournissant des services critiques aux sites pirates bien qu’ils aient été avertis que ces clients sont des contrevenants à répétition. »

TIR affirme que Cloudflare et NameSilo « ont systématiquement échoué à mettre en œuvre ou à appliquer une politique de contrefaçon répétée » sachant que de nombreux « détenteurs légaux de droits d’auteur et de marques » ne peuvent pas se permettre de mener des batailles juridiques.

« Cela sape tout l’objectif du DMCA », ajoute la société.

Motifs d’action

Étant donné que Cloudflare et NameSilo répondront sans aucun doute à ces affirmations en détail, nous couvrirons leurs réponses en temps voulu. En attendant, la brève liste ci-dessous est incluse à titre de référence, y compris les liens vers la loi exactement telle que citée dans la plainte.

1- Contrefaçon de marque contributive – 15 USC § 1114 Cloudflare/NameSilo
2- Violation directe des marques – (USC non répertorié) Cloudflare, NameSilo, fait 1-100
3- Non listé/absent de la plainte
4- Violation contributive du droit d’auteur – 15 USC § 1125(a) Cloudflare/NameSilo
5- Violation du droit d’auteur par procuration – 15 USC § 1125(a) Cloudflare/NameSilo
6- Violation directe du droit d’auteur – 15 USC § 1125(a) Cloudflare/NameSilo/Does 1-100
7- Concurrence déloyale – (lien) Cloudflare/NameSilo

Au moment d’écrire ces lignes, Cloudflare ne « protège » en aucune façon le serveur de mistress-harley.com.

Plainte de TIR contre Cloudflare, NameSilo & Does 1-100 (pdf)