3 février 2022
Règle sur les produits étrangers directs : la Russie est-elle le prochain Huawei ?
Événements en évolution en Russie ont captivé le public international – en partie parce qu’une action proactive ou réactive du gouvernement américain pourrait avoir un impact sur les marchés mondiaux. Les experts anticipent la possibilité de nouvelles sanctions économiques visant, entre autres, les responsables militaires et gouvernementaux russes, les banques et les institutions financières et les industries extractives. De nouvelles sanctions pourraient inclure des désignations supplémentaires au Liste des ressortissants spécialement désignés (SDN) et des personnes bloquées du Bureau de contrôle des avoirs étrangers.
Il est interdit aux personnes américaines de s’engager dans des transactions avec des SDN, ainsi qu’avec des entités détenues majoritairement, individuellement ou collectivement, par un ou plusieurs SDN. Compte tenu de la prévalence du dollar américain et d’autres points de contact américains, de nombreuses transactions financières mondiales sont soumises à des interdictions de sanctions américaines ; par conséquent, les désignations SDN peuvent être gravement préjudiciables aux opérations et activités de ces parties, et peuvent présenter divers défis pour ceux qui sont tenus de se conformer aux interdictions.
Lors de la préparation d’une réponse de conformité, les entreprises nationales et internationales doivent également tenir compte d’un autre puissant outil américain. Le département américain du Commerce (Commerce) envisage de déployer une règle sur les produits étrangers directs (FDPR) axée sur la Russie. En plus des contrôles à l’exportation plus traditionnels, tels que les exigences de licence par pays et les restrictions basées sur des listes, le FDPR peut paralyser la capacité de ses cibles à s’approvisionner en articles critiques produits à partir de technologies d’origine américaine.
Le FDPR étend la portée juridictionnelle des réglementations américaines sur l’administration des exportations (EAR). L’EAR est le principal régime commercial et à double usage qui réglemente les exportations, les réexportations et les transferts d’articles originaires des États-Unis, d’articles aux États-Unis (quelle que soit leur origine) et d’articles produits à l’étranger comprenant des seuils de contenu contrôlé d’origine américaine. Le FDPR permet la réglementation d’un plus large éventail d’articles – en particulier, les articles produits en dehors des États-Unis qui sont : (1) le produit direct de la technologie et des logiciels réglementés par les États-Unis contrôlés par la Sécurité nationale (NS) ; ou (2) sont produits à partir de plantes, ou de composants majeurs de plantes, qui sont le produit direct d’une technologie et d’un logiciel contrôlés par la NS et réglementés par les États-Unis. En termes simples, les articles produits à l’étranger peuvent relever du champ d’application de la réglementation américaine même s’ils n’incorporent pas réellement de contenu d’origine américaine, tant qu’ils sont produits à partir d’une technologie ou d’un logiciel réglementé par les États-Unis.
Le commerce a élargi le FDPR en 2020 en réponse aux inquiétudes croissantes concernant les menaces du géant chinois des télécommunications Huawei pour la sécurité nationale, l’intégrité économique et la sécurité de la chaîne d’approvisionnement des États-Unis (Huawei FDPR). À l’époque, Huawei était déjà dans le collimateur de Commerce après que plusieurs de ses filiales internationales ont été ajoutées à l’agence. Liste des entités. Ces désignations empêchaient les parties répertoriées de recevoir tout article soumis à l’EAR (y compris, comme indiqué, certains articles produits à l’étranger incorporant du contenu d’origine américaine) sans licence réglementaire. Le Huawei FDPR a effectivement élargi la portée des articles produits à l’étranger qui peuvent être réglementés en vertu de l’EAR – et donc licenciables. En bref, le Huawei FDPR a élargi la gamme de technologies et de logiciels américains dont l’utilisation en dehors des États-Unis soumettrait les articles produits à l’étranger au contrôle réglementaire américain, et exigeait une licence pour la fourniture de ces articles à Huawei, ou pour les transactions impliquant de tels articles à dont Huawei est partie.
Lors de sa première publication, le FDPR de Huawei visait à limiter la capacité de Huawei à se procurer des puces, qui sont des composants critiques des systèmes et appareils de télécommunications. Comme de nombreuses puces sont produites à partir d’une technologie indigène aux États-Unis, les restrictions Huawei FDPR ont même un impact sur les puces standard du commerce utilisées dans les produits de tous les jours, tels que les smartphones et les tablettes. En conséquence, les restrictions Huawei FDPR peuvent s’appliquer aux fabricants de puces en dehors des États-Unis qui fournissent Huawei. Par certains comptesHuawei a subi une perte de revenus de 30 % en 2021, apparemment à cause de cette règle.
Si la Russie avance plus loin en Ukraine, elle pourrait être confrontée à une version du FDPR appliquée à Huawei. Les contours d’éventuelles nouvelles restrictions restent flous, mais ils semblent susceptibles d’être motivés par des préoccupations de sécurité nationale américaine, comme dans le cas de Huawei. Ici, ils se concentreraient probablement sur l’entrave à la capacité de la Russie à se procurer des puces, des circuits intégrés et des microprocesseurs cruciaux, ainsi que d’autres technologies de pointe dérivées de sources d’origine américaine. Ces ressources sont nécessaires pour soutenir des secteurs industriels clés en Russie, tels que la défense, l’aviation civile, la marine et l’intelligence artificielle, entre autres.
Jusqu’à présent, la menace du FDPR ou d’autres mesures réglementaires n’a pas incité le Kremlin à se retirer, mais la Russie pourrait bientôt se joindre à Huawei pour réaliser la puissance de ces mesures. Si des mesures réglementaires sont imposées, l’évaluation de l’exposition et la mise en œuvre de mesures de conformité appropriées seront difficiles. Les entreprises du monde entier devront évaluer leurs activités d’exportation et de chaîne d’approvisionnement pour d’éventuels points de contact aux États-Unis, s’assurer que leurs produits, technologies et logiciels sont correctement classés pour l’exportation et déterminer si leurs activités impliquent directement ou indirectement des parties ciblées. La classification des exportations est à la fois critique pour la conformité et techniquement complexe. Engager des experts externes qualifiés peut être prudent dans certaines circonstances. Les meilleures pratiques pourraient également être éclairées par l’engagement avec des homologues de l’industrie ou la recherche de conseils auprès d’agences.
Seul le temps nous dira si la Russie sera le prochain Huawei ?
Annie Froehlich est chercheuse principale non résidente au GeoEconomics Center de l’Atlantic Council. Mme Froehlich est avocate spéciale chez Cooley LLP.
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