INTRODUCTION
Le Bureau de l’industrie et de la sécurité («BIS») du département américain du commerce a récemment adopté des mesures qui ont un impact considérable sur les sociétés affiliées à Huawei et leurs chaînes d’approvisionnement non américaines. Plus tôt cette année, le 15 mai 2020, la BIS a publié un amendement proposé, mais immédiatement effectif, à la règle sur les produits directs étrangers (ci-après, le «FDPR») du Règlement sur l’administration des exportations («EAR»); 15 CFR parties 730 et suivantes .) qui restreignait considérablement la fourniture de certains produits fabriqués non aux États-Unis aux sociétés Huawei figurant sur la liste des entités américaines («Huawei»). En vertu de la modification, un produit fabriqué non aux États-Unis qui était le produit direct de certains logiciels ou technologies américains désignés (ou produit par des installations de l’usine qui étaient le produit direct de ce logiciel ou de cette technologie) était considéré comme «assujetti à l’EAR», et soumis ainsi à une exigence de licence d’exportation américaine, même s’il est transféré de l’extérieur des États-Unis, si le produit non américain était: (1) conçu ou fabriqué par Huawei; et (2) étant fournis à Huawei (ci-après, la «règle du produit direct Huawei» ou la «règle»).
Le 17 août, la BIS a adopté l’amendement en tant que règle finale, mais a considérablement élargi la portée du FDPR en ce qui concerne Huawei en étendant la couverture à tout produit non fabriqué aux États-Unis, même s’il n’est pas conçu ou produit par Huawei (tel que produits en rayon), si: (1) Huawei est partie, à quelque titre que ce soit, à la transaction de fourniture; ou (2) le produit est fourni en sachant que le produit sera incorporé dans un produit qui sera fourni à Huawei (directement ou indirectement). Parallèlement à l’adoption finale de cette nouvelle règle, BIS a également placé d’autres sociétés Huawei sur la liste des entités et a mis fin à la licence générale temporaire («TGL») qui avait précédemment autorisé certaines activités avec Huawei concernant la cybersécurité et le développement de produits.
15 MAI MODIFICATION DE LA RÈGLE DU PRODUIT DIRECT
Le 15 mai 2020, la BIS a modifié le FDPR (interdiction générale trois de l’EAR) tel qu’il s’appliquait aux entités Huawei désignées sur la liste des entités. Le FDPR prévoit généralement que tout article produit non aux États-Unis qui est produit à l’aide de logiciels ou de technologies américains contrôlés par la sécurité nationale est considéré comme soumis à l’EAR et, par conséquent, à toute exigence de licence d’exportation qui serait applicable si le produit était fabriqué aux États-Unis. États. Dans le cadre de l’amendement du 15 mai, un add-on au FDPR a été adopté dans le cadre de la fourniture de certains articles aux sociétés Huawei figurant sur la liste des entités (cela a été mis en œuvre via une nouvelle note de bas de page 1 à la liste des entités qui s’applique à toutes les sociétés Huawei inclus sur la liste des entités). La nouvelle règle s’appliquait potentiellement à tout produit fabriqué non aux États-Unis qui: (1) était le produit direct, ou a été produit par une usine (ou un équipement majeur d’une usine) qui était le produit direct, d’un logiciel ou d’une technologie américaine énumérés dans le nouvelle règle («produit sujet»); et (2) a été produit ou développé par Huawei et en cours de livraison.
Produits en question. Telle qu’elle a été mise en œuvre le 15 mai, la règle s’appliquait potentiellement à tout produit fabriqué non aux États-Unis qui:
est le produit direct d’une technologie ou d’un logiciel soumis à l’EAR et spécifié dans les numéros de classification de contrôle d’exportation («ECCN») suivants de la liste de contrôle du commerce de l’EAR: 3D001, 3D991, 3E001, 3E002, 3E003, 3E991, 4D001, 4D993, 4D994 , 4E001, 4E992, 4E993, 5D001, 5D991, 5E001 ou 5E991; ou est produit par une usine non américaine ou un composant majeur d’une usine qui est un produit direct d’une technologie ou d’un logiciel d’origine américaine soumis à l’EAR qui est spécifié dans les ECCN 3D001, 3D991, 3E001, 3E002, 3E003, 3E991, 4D001, 4D993 , 4D994, 4E001, 4E992, 4E993, 5D001, 5D991, 5E001 ou 5E991. Cependant, tel que mis en œuvre le 15 mai, un produit était soumis à l’EAR et ne nécessitait une licence d’exportation américaine que s’il s’agissait d’un produit fabriqué ou développé par Huawei et vendu à Huawei.
17 AOÛT RÈGLE FINALE DU PRODUIT HUAWEI DIRECT
Lors de l’adoption de la règle finale du produit Huawei Direct le 17 août, cependant, la BIS a mis en œuvre des modifications à la règle pour «empêcher davantage les tentatives de Huawei de contourner les contrôles d’exportation américains pour obtenir des composants électroniques développés ou produits à l’aide de la technologie américaine». Comme décrit par BIS, « [t]son amendement empêche en outre Huawei d’obtenir des puces de fabrication étrangère développées ou produites à partir de logiciels ou de technologies américains au même degré que des puces américaines comparables. En vertu de la règle finale modifiée, bien que la portée des produits visés potentiellement assujettis à la nouvelle règle reste la même (le produit direct, ou un produit fabriqué par une usine ou un composant majeur qui est le produit direct, d’un logiciel ou d’une technologie américaine spécifié dans les ECCN énumérés), il n’est plus obligatoire que le produit en question ait été fabriqué ou développé par Huawei.
Au lieu de cela, telle qu’elle a finalement été adoptée, la règle du produit direct Huawei s’applique désormais à tout produit visé lorsque l’entreprise qui exporte, réexporte ou transfère l’article (y compris les transferts dans le même pays) a «connaissance» que: (1) une société Huawei sur la liste d’entités sera partie à une transaction impliquant l’article (y compris en tant qu’acheteur, destinataire ou utilisateur final); ou (2) l’article sera incorporé ou utilisé dans la production ou le développement de toute pièce, composant ou équipement produit, acheté ou commandé par Huawei. La «connaissance» est définie comme une connaissance réelle ou une raison de savoir basée sur les circonstances d’une transaction.
À la suite de cette révision de la règle des produits directs de Huawei, les fabricants non américains et les autres fournisseurs impliqués dans les chaînes d’approvisionnement de Huawei doivent soigneusement déterminer lesquels de leurs produits, le cas échéant, entrent dans le champ d’application de la règle et s’assurer que ces produits sont uniquement exportés. , réexportés ou autrement transférés conformément à la nouvelle règle. Les modifications apportées à la Règle sont entrées en vigueur dès sa publication le 17 août 2020. Cependant, il existe une clause de sauvegarde qui permet l’expédition sans licence d’articles qui entrent dans le champ d’application de la Règle car ils sont le produit direct des produits couverts. usines ou composants principaux de plantes », à condition que: (1) la production de ces articles ait commencé le 17 août 2020; et (2) ils sont exportés, réexportés ou transférés avant minuit (heure locale) le 14 septembre 2020.
AUTRES MESURES IMPACTANT HUAWEI
Affiliés Huawei ajoutés à la liste des entités. La règle élargit également la portée des restrictions à l’exportation de Huawei en ajoutant 38 entités supplémentaires affiliées à Huawei à la liste des entités, ce qui porte le total à 153 sociétés Huawei. En raison de ces désignations, les entreprises doivent obtenir une licence d’exportation BIS avant d’exporter, de réexporter ou de transférer à ces entités tout élément, logiciel ou technologie «soumis à l’EAR». Cela comprend tout article (marchandise, logiciel ou technologie) qui est: (1) d’origine américaine; (2) situé aux États-Unis; (3) d’origine non américaine, mais contenant plus d’un pourcentage de minimis de contenu américain contrôlé; ou (4) d’origine non américaine mais soumise à la RAE en raison des règles directes sur les produits évoquées ci-dessus. Les demandes de licence dans ce contexte sont soumises à une politique générale de refus de la part de BIS.
Les restrictions à l’exportation pour les 38 filiales de Huawei ajoutées à la liste des entités sont entrées en vigueur le 17 août 2020, bien que les envois qui étaient déjà en transit au 17 août puissent être livrés sans licence.
Licence générale temporaire. La règle étend également les restrictions à l’exportation de Huawei en prévoyant l’expiration d’un TGL émis à l’origine en mai 2019 qui autorisait certaines transactions avec Huawei liées à la recherche en cybersécurité, au soutien et aux opérations continus des réseaux et des équipements, et aux normes 5G menées par un organisme de normalisation établi. .
Le TGL original, qui a été renouvelé et modifié au fil du temps, a expiré le 17 août 2020. Cependant, BIS a délivré une autorisation plus limitée en ajoutant une note de bas de page aux exigences de licence pour les entités Huawei désignées sur la liste des entités qui autorise l’exportation, la réexportation ou le transfert d’articles soumis à l’EAR, à condition qu’ils soient limités aux «informations concernant les vulnérabilités de sécurité dans les articles détenus, possédés ou contrôlés par Huawei ou l’une de ses filiales non américaines lorsqu’elles sont liées au processus de fourniture d’une sécurité continue recherche essentielle pour maintenir l’intégrité et la fiabilité du réseau et des équipements existants et actuellement «pleinement opérationnels». »
CONCLUSION
Ces actions de la BRI représentent la dernière d’une série de mesures prises par le gouvernement américain pour couper Huawei des produits de base, des logiciels et de la technologie américains, plus récemment en se concentrant sur la prévention de la dépendance aux logiciels et à la technologie américains dans la production de produits en dehors des États-Unis pour Huawei. des chaînes d’approvisionnement. Ces mesures visent à envoyer un signal, non seulement aux fournisseurs de Huawei qui sont les plus directement touchés par la nouvelle règle BIS, mais également aux clients de Huawei qui sont exhortés par les États-Unis à développer des sources non-Huawei pour la technologie et l’équipement.
