Lorsque le bitcoin a été inventé en 2009, l’un des principaux objectifs qu’il cherchait à atteindre était de permettre aux paiements en ligne d’être envoyés directement d’une partie à une autre sans passer par un intermédiaire. Bien que la monnaie virtuelle et d’autres crypto-actifs puissent être échangés sans dépendre d’intermédiaires traditionnels, comme les banques et autres institutions financières, le secteur de la cryptographie a créé un nouveau type d’intermédiaires puissants : les plates-formes d’échange de crypto.

Les plateformes d’échange de crypto sont des marchés en ligne où vous pouvez acheter et vendre des crypto-actifs. Vous pouvez les utiliser pour échanger un type de jetons cryptographiques contre un autre ou pour acheter des cryptoactifs en utilisant une monnaie légale, comme l’euro ou le dollar américain. Selon CoinMarketCap, au 27 juillet 2022, il y avait 295 échanges cryptographiques actifs avec un volume total de transactions sur 24 heures de 354,12 milliards de dollars. Compte tenu du rôle important que jouent ces plateformes d’échange dans l’écosystème des cryptoactifs, il est intéressant de s’intéresser à la taxe sur la valeur ajoutée du traitement des services qu’elles fournissent.

Échanges cryptographiques en tant qu’agents non divulgués

Du point de vue de la TVA, les places de marché en ligne agissent en tant qu’agents. Ils fournissent une infrastructure pour connecter les vendeurs et les acheteurs, et reçoivent une certaine rémunération pour cette activité. Le droit de la TVA distingue deux types de relations d’agence : les agents déclarés et non divulgués.

Un marché en ligne est un agent déclaré s’il agit dans le nom et au nom du vendeur. Dans ce scénario, le vendeur est réputé vendre directement au client. Le vendeur doit facturer la TVA (si elle est due) sur la vente et émettre une facture avec TVA au client (si cela est requis par les règles de facturation). La place de marché perçoit une commission pour ses services d’intermédiation mais n’est pas partie à la vente.

Une place de marché en ligne est un agent non divulgué s’il agit en son propre nom mais au nom du vendeur. Lorsqu’un agent non déclaré facilite une vente, la loi sur la TVA suppose que deux transactions ont lieu en même temps : le vendeur fournit des biens ou des services à l’agent et l’agent les revend simultanément au client. Étant donné que l’agent est considéré comme effectuant une fourniture au client, il est responsable de la collecte de la TVA (si elle est due) sur cette vente et de l’émission d’une facture fiscale (si cela est requis par les réglementations en matière de facturation). La commission que gagne l’agent non divulgué est intégrée au prix de vente des biens ou des services.

Étant donné qu’il peut être difficile de déterminer dans la pratique si un agent agit à titre déclaré ou non, le règlement d’exécution de la TVA de l’UE établit une présomption légale selon laquelle un opérateur de place de marché en ligne qui fournit des services fournis par voie électronique agit en tant qu’agent non déclaré, à moins qu’il n’indique explicitement un autre personne en tant que fournisseur et cela se reflète dans les accords contractuels entre les parties. Il existe également une règle supplémentaire selon laquelle un opérateur de plate-forme qui :

• autorise la facturation au client ;
• autorise la prestation du service ; ou
• fixe les conditions générales de vente,

sera toujours présumé être un agent non divulgué et n’est pas autorisé à indiquer une autre personne comme fournisseur. Cela signifie qu’un opérateur de plate-forme remplissant l’une des conditions susmentionnées n’est pas autorisé à renverser la présomption légale et à prétendre qu’une autre partie agit en tant que vendeur.

Les crypto-actifs répondent à la définition des services fournis par voie électronique car ils peuvent être fournis sur Internet avec une intervention humaine minimale et leurs transferts ne sont pas possibles en l’absence de technologie de l’information. Le fait que certains cryptoactifs puissent être considérés comme des instruments financiers aux fins de l’application des exonérations de TVA (voir ci-dessous) n’empêche pas leur qualification de services fournis par voie électronique.

Considérant que la plupart des plateformes d’échange de crypto fixent les termes et conditions des transactions qu’elles facilitent ou autorisent à la charge du client, elles seront couvertes par la présomption légale qu’elles agissent en tant qu’agent non divulgué et il ne sera pas possible de la réfuter. Cela signifie qu’une plateforme d’échange de crypto, agissant en tant qu’agent non divulgué, sera tenue de percevoir la TVA (si elle est due) sur la vente et de la remettre à l’administration fiscale.

Une exemption s’applique-t-elle ?

Les plateformes d’échange de crypto n’ont pas à se soucier d’éventuelles obligations de collecte de taxes si les ventes qu’elles facilitent peuvent bénéficier d’une exonération de TVA. Cependant, il n’est pas facile de répondre à la question de savoir si une exonération de TVA s’applique à une transaction particulière.

Dans Skatteverket contre David Hedqvist (Affaire C-264/14), la Cour de justice de l’Union européenne a jugé qu’une entreprise achetant des unités de bitcoin à des tiers et les revendant sur sa plateforme d’échange en ligne exécute des services exonérés. Bien que cette décision concernait un scénario particulier (le commerce de bitcoins pour compte propre), elle a créé une idée fausse selon laquelle toutes les ventes de crypto-actifs étaient exonérées de TVA. Aujourd’hui encore, de nombreuses personnes citent Hedqvist jugement comme fournissant une base juridique à l’opinion selon laquelle le crypto trading n’entraîne aucune obligation fiscale.

Ce point de vue est erroné car la décision du tribunal ne mentionne que les jetons de paiement (monnaie virtuelle) – un type de cryptoactif qui cherche à agir comme de l’argent – et ne peut s’appliquer à des jetons cryptographiques aux caractéristiques différentes (NFT, jetons de sécurité ou jetons utilitaires).

Une autre question est de savoir si le raisonnement du tribunal est toujours valable dans les circonstances actuelles. Dans le Hedqvist décision, le tribunal a examiné l’objectif initial du bitcoin, qui était de fonctionner comme un moyen de paiement, et a conclu que si le bitcoin sert le même objectif que les monnaies nationales, il devrait être traité de la même manière. Le tribunal a ignoré le fait que le bitcoin était principalement utilisé à des fins d’investissement spéculatif par des commerçants qui cherchaient à profiter de ses fluctuations de prix. Comme il est maintenant clair que le bitcoin n’est pas utilisé comme moyen de paiement, il serait plutôt incohérent de prétendre que le bitcoin devrait bénéficier d’une exonération de TVA pour les moyens de paiement.

La question de savoir si les ventes de crypto-actifs facilitées par les plateformes d’échange de crypto sont exonérées de TVA ne peut pas être résolue de manière unique. Cela dépend du type de jeton vendu (jeton de paiement, jeton de sécurité, jeton utilitaire, NFT ou jeton hybride).

Si la seule finalité du jeton est de servir de moyen de paiement, l’exonération de TVA pour les transactions impliquant des pièces et des billets ayant cours légal peut être appliquée (conformément à la Hedqvist jugement).

Un security token qui s’apparente à des valeurs mobilières traditionnelles peut bénéficier de l’exonération pour les transactions sur instruments financiers (actions, obligations et autres valeurs mobilières).

Étant donné que les jetons utilitaires sont similaires aux bons traditionnels, les conséquences fiscales de la vente de jetons utilitaires dépendront du fait que le lieu de fourniture des biens ou des services auxquels le jeton se rapporte et la TVA due sur ces biens ou services sont connus au moment de la la vente symbolique. Si tel est le cas, la TVA doit être facturée sur la vente du jeton utilitaire, qui est considéré comme un bon à usage unique. Cependant, si les conséquences fiscales d’un futur échange de biens ou de services contre le jeton ne peuvent pas être déterminées au moment de la vente du jeton, la vente est hors champ d’application de la TVA car le jeton est supposé être un bon à usages multiples.

Bien qu’il n’y ait pas beaucoup d’orientations officielles sur les NFT, les administrations fiscales espagnole et belge ont confirmé qu’elles n’étaient pas exonérées. Une plateforme en ligne est donc tenue de prélever la taxe du pays du client sur les ventes NFT qu’elle facilite. Cela peut être une tâche difficile si la plateforme ne collecte aucune donnée de localisation sur ses utilisateurs.

Il peut y avoir une certaine confusion quant à l’application des exonérations de TVA aux services fournis par les plateformes d’échange cryptographiques, car le comité de la TVA de la Commission européenne a indiqué dans l’un de ses documents de travail que les services « liés à l’intermédiation fournis par les plateformes d’échange Bitcoin ne pouvaient pas être considérés comme exonérés ». Le document de travail, cependant, ne parle pas du scénario le plus courant – les plates-formes d’échange de crypto agissant en tant qu’agents non divulgués – mais aborde une situation différente où la plate-forme est considérée comme agissant en tant qu’agent divulgué qui ne participe pas directement à la transaction.

Bien que cet article n’ait pas pour but d’examiner le raisonnement du comité de la TVA, il convient de préciser qu’il n’existe aucune interdiction générale d’appliquer des exonérations de TVA aux ventes de crypto par des agents non divulgués.

Conclusion

Étant donné que la législation sur la TVA considère que la plupart des plateformes d’échange de cryptomonnaies ne sont pas seulement des intermédiaires facilitant les transactions cryptographiques, mais de véritables vendeurs de cryptoactifs, il est très important que les plateformes d’échange soient conscientes de leurs obligations potentielles en matière de collecte de taxes. Compte tenu de l’important volume de ventes qu’elles facilitent, la non-collecte de la TVA peut devenir très coûteuse. Bien que de nombreux types de jetons numériques soient exonérés, certains sont assujettis à la TVA. La question de savoir quelles ventes peuvent bénéficier d’une exonération de TVA dépend du type de jeton vendu.

Les opinions exprimées dans cet article sont celles de l’auteur et ne reflètent pas nécessairement les vues des organisations auxquelles l’auteur est affilié.

Cet article ne reflète pas nécessairement l’opinion du Bureau of National Affairs, Inc., l’éditeur de Bloomberg Law et Bloomberg Tax, ou de ses propriétaires.

Informations sur l’auteur

Aleksandra Bal est responsable de la technologie et des opérations de fiscalité indirecte chez Stripe.