1 novembre 2022

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1. Introduction

En mars 2022, la Dubai Financial Services Authority («DFSA”) a publié le document de consultation n° 143 proposant d’autoriser la fourniture de services financiers en relation avec les “Crypto Tokens” dans et depuis le Centre financier international de Dubaï (“DIFC”).

Après la fin de la période de consultation, Son Altesse Cheikh Mohammed Bin Rashid Al Maktoum, le souverain de Dubaï, a promulgué une législation et le conseil d’administration de la DFSA a apporté des modifications au règlement de la DFSA, chacune prenant effet le 1er novembre 2022.

Le nouveau régime des jetons cryptographiques complète le régime existant des jetons d’investissement de la DFSA qui a été introduit le 25 octobre 2021. Nous avons discuté du régime des jetons d’investissement dans une précédente alerte client.[1]

Le nouveau régime DFSA Crypto Tokens est détaillé. Des changements importants ont été apportés à de nombreuses règles et modules qui forment le livre de règles DFSA. Dans cette alerte client, nous présentons un résumé des principaux changements qui ont été apportés.

2. Résumé du régime des jetons cryptographiques DFSA

• Date de début. Les nouvelles règles entrent en vigueur le 1er novembre 2022.
• Définition des jetons cryptographiques. Le régime traite en grande partie des crypto-tokens (par exemple, les crypto-monnaies et les stablecoins). La DFSA considère un token comme un Crypto Token s’il : (a) est utilisé, ou est destiné à être utilisé, comme moyen d’échange ou à des fins de paiement ou d’investissement ; ou (b) confère un droit ou un intérêt dans un autre jeton qui répond aux exigences de (a). Cependant, certains jetons ne sont pas des jetons cryptographiques dans les règles (c’est-à-dire les «jetons d’investissement», les NFT, les «jetons utilitaires» et les devises numériques émis par tout gouvernement, agence gouvernementale, banque centrale ou autre autorité monétaire).[2]
• Seuls les jetons de chiffrement reconnus doivent être utilisés dans le DIFC. En général, seuls les Crypto Tokens « reconnus » par la DFSA peuvent être utilisés dans le cadre d’un service financier, d’une offre publique ou d’une promotion financière dans le DIFC.[3] Ceux-ci sont appelés « jetons cryptographiques reconnus ». La DFSA doit publier une liste initiale des jetons reconnus dans les 30 jours suivant le 1er novembre 2022.[4] La DFSA doit également publier des avis lorsqu’elle reconnaît d’autres Crypto Tokens après qu’une demande de reconnaissance a été faite par une personne autorisée actuelle ou candidate ou un émetteur ou développeur du Crypto Token.[5]
• L’utilisation de jetons/dispositifs de confidentialité et de jetons algorithmiques est interdite. Il est interdit d’utiliser certains Crypto Tokens dans le cadre d’un service financier, d’une offre publique ou d’une promotion financière dans le DIFC. Les jetons interdits sont les jetons de confidentialité (par exemple, les jetons dotés de fonctionnalités permettant de masquer, d’anonymiser, d’obscurcir ou d’empêcher le traçage des transactions et des individus)[6] et les jetons algorithmiques (par exemple, les jetons utilisant des algorithmes pour augmenter ou diminuer leur offre afin de stabiliser ou de réduire la volatilité de leur prix).[7]
• Le mélange d’activités réglementées et non réglementées liées aux jetons utilitaires ou aux NFT est généralement interdit. Une entreprise agréée par la DFSA ne peut pas exercer à la fois une activité de cryptographie réglementée par la DFSA et une activité liée aux NFT et aux jetons utilitaires (à moins d’en assurer la garde).[8] L’interdiction vise à éviter toute idée fausse de la part des utilisateurs d’un service selon laquelle les exigences réglementaires en matière de services financiers s’appliquent à la partie non réglementée de l’entreprise. Cependant, l’interdiction ne s’étend pas à l’utilisation de monnaies numériques émises par des gouvernements, des agences gouvernementales, des banques centrales ou d’autres autorités monétaires. Par conséquent, une personne autorisée peut fournir un service ou exercer une activité impliquant une telle monnaie numérique.
• Fournisseurs de services monétaires limités aux jetons Fiat Crypto. Les prestataires de services monétaires agréés par la DFSA ne peuvent utiliser que les Fiat Crypto Tokens reconnus par la DFSA (par exemple, les fiat stablecoins reconnus par la DFSA) dans le cadre de leur activité de services monétaires.[9]
• Opérateurs de financement participatif. Les opérateurs de financement participatif autorisés par la DFSA ne peuvent pas faciliter l’investissement dans les Crypto Tokens via leurs plateformes.[10]
• Bureaux de représentation. Les bureaux de représentation autorisés par la DFSA ne peuvent pas commercialiser de Crypto Tokens ou de services financiers liés aux Crypto Tokens.[11]
• Les candidats des entreprises autorisées doivent généralement être des sociétés DIFC et non des succursales. En général, un demandeur d’une licence DFSA pour fournir un service financier lié aux jetons cryptographiques doit être une personne morale constituée en vertu de la loi sur les sociétés DIFC, sauf dans des circonstances très limitées.[12]
• Notification des événements significatifs affectant les Crypto Tokens. La DFSA tient à être informée de tout événement ou développement significatif affectant les jetons cryptographiques. Chaque personne autorisée par la DFSA exerçant un service financier lié à un Crypto Token doit informer immédiatement la DFSA si elle prend connaissance de tout événement ou développement important qui suggère raisonnablement que le Crypto Token ne répond plus aux critères pour être un Crypto Token reconnu, sauf si il croit raisonnablement que l’information est déjà généralement accessible au public.[13]
• Fourniture d’informations sur les jetons cryptographiques aux clients. Les nouvelles règles régissent la fourniture d’informations sur les jetons cryptographiques aux clients. Par exemple, une entreprise agréée par la DFSA ne doit pas fournir de service financier lié à un Crypto Token à une personne à moins qu’elle n’ait remis à cette personne un « document sur les caractéristiques clés » contenant des informations détaillées sur le Crypto Token.[14] Des avertissements de risque importants doivent également être inclus sur les sites Web, les supports marketing ou éducatifs et autres communications relatives aux Crypto Tokens.[15]
• Clients de détail. Des protections importantes ont été introduites pour les clients de détail (c’est-à-dire les personnes qui ne sont pas des « clients professionnels » ou des « contreparties de marché ») en plus de l’obligation générale d’agir dans le meilleur intérêt d’un client de détail. Par exemple:
  
  • Une entreprise agréée par la DFSA ne doit pas fournir un service financier consistant à « arranger des transactions en investissements », « négocier des investissements en tant qu’agent », « négocier des investissements en tant que mandant » ou « exploiter un MTF » avec ou pour un client de détail, à moins que le l’entreprise a effectué une évaluation de la pertinence de la personne et a raisonnablement estimé que la personne possède : (a) les compétences et l’expertise adéquates pour comprendre les risques liés à la négociation de jetons cryptographiques ou de dérivés de jetons cryptographiques (selon le cas) ; et (b) la capacité d’absorber des pertes potentiellement importantes résultant de la négociation de Crypto Tokens ou de dérivés de Crypto Token (selon le cas).[16] Des évaluations d’adéquation et un soin similaires sont requis par les entreprises agréées par la DFSA qui recommandent à un client un produit financier ou un service financier, ou qui exécutent une transaction sur une base discrétionnaire pour un client.[17]
  • Une entreprise agréée par la DFSA doit : (a) ne pas fournir de « facilité de crédit » à un client de détail dans le cadre de la négociation de jetons cryptographiques ; et (b) prendre des mesures raisonnables pour s’assurer qu’un client de détail n’utilise pas une carte de crédit ou une facilité de crédit tierce pour acheter un Crypto Token.[18]
  • Une entreprise autorisée par la DFSA ne doit pas offrir ou fournir à un client de détail une incitation qui influence, ou est raisonnablement susceptible d’influencer, le client de détail à négocier un Crypto Token ou un dérivé de Crypto Token.[19] La DFSA stipule que les incitations comprennent les offres de bonus, les cadeaux, les remises sur les frais (y compris les remises basées sur le volume), les crédits commerciaux ou toute forme de récompense liée à l’ouverture d’un nouveau compte ou à la négociation d’un nouveau type de Crypto Token ou Crypto Token produit dérivé offert à un client de détail existant ou potentiel.
  • Une entreprise autorisée par la DFSA ne doit pas offrir ou fournir une installation ou un service permettant à un client de détail de prêter un Crypto Token à l’entreprise autorisée ou à une autre personne.[20]
• Fonds investissant dans des jetons cryptographiques. La DFSA a apporté un certain nombre de modifications affectant les fonds investissant dans des jetons cryptographiques et la gestion, le marketing et d’autres services financiers les concernant dans et depuis le DIFC. Par exemple, un fonds établi par le DIFC ne peut investir que dans des jetons cryptographiques reconnus et doit être géré par un gestionnaire de fonds autorisé par la DFSA et un gestionnaire de fonds autorisé par la DFSA ne doit pas gérer un fonds non établi par le DIFC qui investit dans des jetons cryptographiques.[21]
• Lutte contre le blanchiment d’argent et enregistrement des émetteurs et fournisseurs de services de NFT et Utility Tokens en tant qu’EPNFD. La DFSA a mis à jour ses règles anti-blanchiment pour prendre en compte les Crypto Tokens. Ces règles s’appliquent aux personnes autorisées par la DFSA et à celles enregistrées auprès de la DFSA en tant qu’entreprise ou profession non financière désignée (EPNFD). Certains émetteurs et fournisseurs de services de NFT et Utility Tokens doivent être enregistrés auprès de la DFSA en tant qu’EPNFD et seront soumis aux règles anti-blanchiment de la DFSA.[22]
• Période transitoire de six mois. La DFSA a mis en place des règles transitoires applicables à toute personne qui, immédiatement avant le 1er novembre 2022 : (a) était une personne autorisée par la DFSA ; et (b) exercé une activité ou un service pertinent lié à un Crypto Token. Ces personnes peuvent continuer à exercer certaines activités ou services liés aux Crypto Tokens pendant une période transitoire de six mois après le 1er novembre 2022 sans être tenues d’obtenir la modification nécessaire de leur autorisation ou de se conformer à diverses exigences détaillées relatives aux Crypto Tokens.[23] Après la période de six mois, ces personnes doivent se conformer aux nouvelles règles ou cesser de faire des affaires liées à Crypto Token. La DFSA précise toutefois que l’allégement transitoire ne dispense pas une personne autorisée par la DFSA de se conformer à certaines obligations essentielles pendant la période de transition en ce qui concerne les activités ou les services qu’elle exerce dans le cadre des dispositions transitoires (par exemple, les principes de la DFSA pour les entreprises agréées, les exigences de lutte contre le blanchiment d’argent, les exigences de promotion financière, les dispositions relatives aux abus de marché, les dispositions interdisant les comportements répréhensibles (par exemple, les comportements trompeurs, trompeurs, frauduleux ou malhonnêtes) et l’interdiction relative à l’utilisation de jetons de confidentialité).[24]

3. Remarques finales

Le nouveau régime DFSA Crypto Token est une avancée capitale qui vient renforcer le régime existant de jetons d’investissement de la DFSA introduit en 2021. Avec le nouveau régime en place, la DFSA a achevé son projet ambitieux de créer un cadre réfléchi couvrant la panoplie d’actifs «crypto».

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[1] Gibson Dunn Client Alert du 15 novembre 2021 intitulé L’Autorité des services financiers de Dubaï entre dans l’espace « Crypto » et établit un cadre réglementaire pour les « Jetons d’investissement » (https://www.gibsondunn.com/dubai-financial-services-authority-moves-into-crypto-space-and-establishes-regulatory-framework-for-investment-tokens/).

[2] Règle A2.5.1 du livret de règles DFSA (module général).

[3] Règle 3A.2.1 du livre de règles DFSA (module général).

[4] Règle 3A.4.1(2) du livre de règles DFSA (module général).

[5] Règle 3A.3.7 du livre de règles DFSA (module général).

[6] Règle 3A.2.2 du livre de règles DFSA (module général).

[7] Règle 3A.2.3 du livret de règles DFSA (module général).

[8] Règle 3A.2.4 du livre de règles DFSA (module général).

[9] Règle 3A.2.5 du livret de règles DFSA (module général).

[10] Règle 2.2.10F du livret de règles DFSA (module général).

[11] Règle 2.26.1(4) du livre de règles DFSA (module général).

[12] Règle 7.2.2(7) du livre de règles DFSA (module général).

[13] Règle 11.10.21 du livre de règles DFSA (module général).

[14] Règle 15.5.1 du Recueil de règles de la DFSA (Module de conduite des affaires).

[15] Règle 15.5.3(2) du Recueil de règles de la DFSA (Module de conduite des affaires).

[16] Règle 15.6.2 du Recueil de règles de la DFSA (Module de conduite des affaires).

[17] Règle 3.4.2 du Recueil de règles de la DFSA (Module de conduite des affaires).

[18] Règle 15.6.3 du Recueil de règles de la DFSA (Module de conduite des affaires).

[19] Règle 15.6.4 du Recueil de règles de la DFSA (Module de conduite des affaires).

[20] Règle 15.6.5 du Recueil de règles de la DFSA (Module de conduite des affaires).

[21] DFSA Rulebook (règles d’investissement collectif).

[22] DFSA Rulebook (Anti-Money Laundering, Counter-Terrorist Financing and Sanctions Module).

[23] Règle 10.5.1 du livret de règles DFSA (module général).

[24] Guide de la règle 10.5.1 du livre de règles DFSA (module général).

L’avocat Gibson Dunn suivant a préparé cette mise à jour client : Hardeep Plahe.

Les avocats de Gibson Dunn sont à votre disposition pour répondre à toutes vos questions concernant ces développements. Si vous souhaitez discuter de l’une des questions énoncées ci-dessus, veuillez contacter l’un des membres de la Crypto Taskforce de Gibson Dunn (cryptotaskforce@gibsondunn.com) ou de l’équipe Global Financial Regulatory, y compris les personnes suivantes :

Hardeep Plahe – Londres et Dubaï (+44 (0) 20 7071 4282, +971 (0) 4 318 4611, hplahe@gibsondunn.com)
William R. Hallatt – Hong Kong (+852 2214 3836, whallatt@gibsondunn.com)
Michelle M. Kirschner – Londres (+44 (0) 20 7071 4212, mkirschner@gibsondunn.com)
Jeffrey L. Steiner – Washington, DC (+1 202-887-3632, jsteiner@gibsondunn.com)

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