Le 3 mai 2022, la Securities and Exchange Commission (SEC) des États-Unis a annoncé l’expansion de sa nouvelle unité Crypto Assets and Cyber ​​Unit (Unit) (anciennement connue sous le nom de Cyber ​​Unit), hébergée au sein de sa Division of Enforcement.¹ L’unité, qui est responsable de la protection des investisseurs dans les actifs numériques et de la surveillance des cybermenaces sur le marché, ajoutera 20 postes, doublant presque la taille de 30 à 50 membres du personnel dédiés. Selon l’annonce, l’Unité a intenté plus de 80 mesures d’exécution impliquant des offres et des plates-formes d’actifs cryptographiques frauduleuses et non enregistrées, ce qui a entraîné plus de 2 milliards de dollars d’allégement monétaire.

L’annonce a également noté que l’Unité, qui a déjà intenté des actions en justice contre les personnes inscrites auprès de la SEC et les entreprises publiques pour ne pas avoir maintenu des contrôles de cybersécurité adéquats et divulgué de manière appropriée les risques et incidents liés à la cybersécurité, continuera de protéger les investisseurs contre les menaces liées à la cybersécurité. L’engagement de l’Unité à « s’attaquer aux menaces omniprésentes liées à la cybersécurité sur les marchés nationaux » fait écho à l’avertissement du prédécesseur de l’Unité Cyber ​​en novembre 2021 concernant une application accrue de la cybersécurité « afin d’assurer une divulgation claire des cyber-risques et des contrôles internes solides ».²

L’unité ciblera spécifiquement les violations des lois sur les valeurs mobilières impliquant les offres d’actifs cryptographiques, les échanges d’actifs cryptographiques et les plates-formes de financement décentralisé (DeFi), les produits de prêt et de jalonnement d’actifs cryptographiques, les jetons non fongibles (NFT) et les pièces stables.

Offres d’actifs cryptographiques: L’accent déclaré par l’Unité sur les offres d’actifs cryptographiques n’est pas surprenant étant donné les déclarations publiques des commissaires et l’application continue de la SEC dans cet espace. Dans ses remarques d’avril 2022 à la conférence annuelle de la Penn Law Capital Markets Association, le président de la SEC, Gary Gensler, a été direct : « Sans préjuger d’aucun jeton, la plupart des jetons cryptographiques sont des contrats d’investissement selon le test Howey. »³ Il a également récemment signalé qu’il existe « un marché de la cryptographie où de nombreux jetons peuvent être des titres non enregistrés, sans divulgations requises ni surveillance du marché ».⁴ La Division de l’application de la loi a également apporté un certain nombre de cas récents liés aux offres d’actifs cryptographiques.⁵ La SEC cherche à renforcer davantage sa capacité à réglementer les actifs cryptographiques dans l’affaire très attendue, SEC contre Ripple, dans laquelle la SEC allègue que Ripple Labs et deux dirigeants ont vendu 1,3 milliard de dollars en jetons de crypto-monnaie dans le cadre d’une offre de titres non enregistrée. L’issue de cette affaire pourrait avoir des implications considérables pour l’application future par la SEC des violations potentielles des valeurs mobilières impliquant des actifs cryptographiques.

Produits de prêt et de jalonnement d’actifs cryptographiques: La SEC a également déjà pris des mesures d’exécution notables concernant les produits de prêt et de jalonnement d’actifs cryptographiques. En février 2022, la SEC a intenté une action en justice et, avec les autorités de réglementation des valeurs mobilières des États, a imposé 100 millions de dollars de sanctions civiles contre BlockFi Lending, un important échange de crypto-monnaie, constatant que son produit de prêt de crypto, qui était proposé et vendu aux investisseurs américains, était un titre nécessitant une inscription.⁶ L’année dernière, Coinbase a suspendu un produit de prêt de crypto similaire après que la SEC aurait informé Coinbase qu’elle intenterait une action en justice si elle continuait.⁷ L’accent mis par l’unité sur les produits de prêt et de jalonnement d’actifs cryptographiques est prévisible compte tenu de ces développements récents.

Échanges de crypto-monnaie et DeFi: Bien qu’il y ait eu à ce jour une activité d’application plus limitée de la SEC contre les échanges de crypto-monnaie et les plates-formes DeFi⁸, beaucoup s’attendaient à une augmentation dans ce domaine. La SEC a récemment proposé une règle qui pourrait étendre ce qui constitue un «échange» tel que défini dans la règle 3b-16 (a) et faciliter la soumission des échanges de crypto-monnaie et des plates-formes DeFi à la réglementation de la SEC.⁹ En outre, la commissaire de la SEC, Caroline Crenshaw, a noté les problèmes de conformité potentiels liés aux échanges de bitcoins centralisés non enregistrés.^dix En avril 2022, le président Gensler a estimé que « les plates-formes de trading et de prêt de crypto, qu’elles se disent centralisées ou décentralisées (DeFi) » sont probablement des titres commerciaux : « de nombreux jetons négociés sur ces plates-formes pourraient bien répondre à la définition de« titres ». Alors que le statut juridique de chaque jeton dépend de ses propres faits et circonstances, étant donné l’expérience de la Commission avec divers jetons qui sont des titres, et avec autant de jetons échangés, la probabilité est assez faible qu’une plate-forme donnée n’ait aucun titre.¹¹ Le président Gensler a en outre déclaré qu’il avait demandé au personnel de la SEC de travailler à « faire enregistrer et réglementer les plates-formes elles-mêmes un peu comme les échanges ».¹² Enfin, il a été signalé que la SEC avait déjà ouvert une enquête sur l’une des plus grandes plateformes DeFi.¹³

NFT: Bien que la SEC ait déjà intenté des affaires concernant les catégories énumérées ci-dessus, elle n’a pas encore pataugé dans les NFT par le biais de directives ou d’application. Récemment, il a été signalé que la SEC cherchait à savoir comment les entreprises utilisent les NFT, et en particulier les NFT fractionnaires.¹⁴ L’inscription des NFT au centre de l’unité élargie indique que la SEC étudie l’applicabilité des lois sur les valeurs mobilières aux NFT et prévoit probablement l’application des violations des valeurs mobilières impliquant des NFT.

Pièces stables: Les Stablecoins sont un type de crypto-monnaie qui offre prétendument plus de stabilité que les autres crypto-monnaies car elles sont adossées à des monnaies fiduciaires. Pour cette raison, ils ont généralement été considérés comme ne relevant pas de la compétence de la SEC. Mais le président Gensler a précédemment fait remarquer que la SEC réglementerait tout stablecoin considéré comme un titre, en particulier parce qu’il pourrait y avoir des problèmes de protection des investisseurs et une éventuelle activité illicite associée aux stablecoins.¹⁵ Compte tenu de ces préoccupations récemment exprimées, il n’est pas surprenant que l’Unité se concentre sur les violations des valeurs mobilières impliquant des pièces stables.

Immédiatement après l’annonce de l’expansion de l’unité, la commissaire de la SEC, Hester Peirce, souvent appelée Crypto Mom en raison de sa position généralement favorable à l’égard de la crypto-monnaie, a de nouveau exprimé sa préoccupation quant au fait que la SEC s’engage dans la réglementation par l’application : « La SEC est une agence de réglementation avec une division d’exécution, pas un organisme d’exécution. Pourquoi sommes-nous en tête avec l’application de la cryptographie ? »¹⁶ Ce n’est pas la première fois qu’elle exprime cette frustration. En janvier 2021, elle a fait remarquer : « Les mesures d’application peuvent en effet apporter de la clarté, mais ce n’est pas la bonne façon de le faire de mon point de vue. . . .Nous voulons fournir aux gens des directives claires à l’avance et ensuite ils peuvent comprendre comment ils peuvent faire quelque chose pour que ce soit légal.¹⁷

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Depuis qu’il a pris la tête de la SEC l’année dernière, le président Gensler a exprimé à plusieurs reprises son point de vue selon lequel la SEC a compétence sur presque tous les aspects du marché de la cryptographie. Avant cette annonce, cela a été confirmé par diverses mesures d’application et propositions de règles. Mais cette augmentation spectaculaire des ressources de la Division of Enforcement montre que la SEC marche le pas lorsqu’il s’agit d’affirmer son autorité sur la cryptographie. L’unité élargie renforcera sa capacité à mener des enquêtes plus approfondies et plus larges dans l’espace cryptographique, par exemple en examinant éventuellement si un jeton échangé sur une plate-forme DeFi est une sécurité. Les acteurs de l’industrie de la cryptographie doivent se préparer à une augmentation des enquêtes et des activités d’application.

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¹La SEC double presque la taille des actifs cryptographiques et de l’unité cybernétique de l’application de la loi, publication SEC n° 2022-78 (3 mai 2022).

²Arsen Ablaev, avocat principal de la SEC, Securities Enforcement Forum 2021 (4 novembre 2021).

³Président Gary Gensler, remarques avant la conférence annuelle de la Penn Law Capital Markets Association (4 avril 2022) https://www.sec.gov/news/speech/gensler-remarks-crypto-markets-040422.

⁴Président Gary Gensler, Remarks Before the Aspen Security Forum (3 août 2021) https://www.sec.gov/news/public-statement/gensler-aspen-security-forum-2021-08-03.

⁵Voir, par exempleSEC Charges Siblings in $124 Million Crypto Fraud Operation that includes Misleading Roadshows, YouTube Videos, SEC Release No. 2022-37 (Mar. 8, 2022) (SEC a intenté des actions en justice concernant des offres frauduleuses non enregistrées de titres impliquant un jeton numérique appelé  » Ormeus Coin » et fausses déclarations sur le succès des opérations minières de la pièce ); voir égalementSEC Charges Promoter with Conducting Cryptocurrency Investment Scams, SEC Release No. 2021-237 (18 novembre 2021) (Où le défendeur aurait collecté environ 3,6 millions de dollars en Bitcoin, puis l’a converti à son profit).

⁶BlockFi Lending LLC, dossier AP n° 3-20758 (14 février 2022). Voir Le dernier coup de la SEC dans l’industrie de la cryptographie : BlockFi sanctionné pour son produit de prêt de crypto non enregistré pour plus d’informations.

⁷Paul Grewal, directeur juridique de Coinbase, « La SEC nous a dit qu’elle voulait nous poursuivre en justice pour Lend. Nous ne savons pas pourquoi. Le blog Coinbase (7 septembre 2021) https://blog.coinbase.com/the-sec-has-told-us-it-wants-to-sue-us-over-lend-we-have-no- idée-pourquoi-a3a1b6507009?gi=78d62ad199b5.

⁸SEC Accus Decentralized Finance Lender and Top Executives for Raising $30 Million Through Fraudulent Offerings, SEC Release No. 2021-145 (6 août 2021) (Charging prêters with fraud for trompeur des investisseurs concernant les opérations et la rentabilité de leur entreprise DeFi Money Market) .

9Amendements à la règle 3b-16 de la loi sur les échanges concernant la définition d’« échange » ; ATS de réglementation pour les ATS qui négocient des titres du gouvernement américain, des actions NMS et d’autres titres ; Règlement SCI pour les ATS qui négocient des titres du Trésor américain et des titres d’agence, 17 CFR Parts 232, 240, 242, 249, Release No. 34-94062 ; Dossier n° S7-02-22, https://us.eversheds-sutherland.com/portalresource/34-94062.pdf. Voir La SEC publie une proposition de règle qui pourrait atteindre les échanges de crypto-monnaie pour plus d’informations.

^dixCommissaire Caroline A. Crenshaw, Digital Asset Securities – Common Goals and a Bridge to Better Outcomes, Remarks at SEC Speaks, (12 octobre 2021) https://www.sec.gov/news/speech/crenshaw-sec-speaks -20211012.

¹¹Président Gary Gensler, remarques avant la conférence annuelle de la Penn Law Capital Markets Association (4 avril 2022) https://www.sec.gov/news/speech/gensler-remarks-crypto-markets-040422.

¹²Identifiant.

¹³Dave Michaels, Paul Kiernan. Les projets «DeFi» de Crypto ne sont pas à l’abri de la réglementation, déclare Gensler de la SEC. Wall Street Journal (19 août 2021).

¹⁴Matt Robinson, « SEC scrute le marché NFT sur les offres de jetons cryptographiques illégaux », Bloomberg (2 mars 2022).

¹⁵Président Gary Gensler, remarques avant la conférence annuelle de la Penn Law Capital Markets Association (4 avril 2022) https://www.sec.gov/news/speech/gensler-remarks-crypto-markets-040422 ; Président Gary Gensler, Remarks Before the Aspen Security Forum (3 août 2021) https://www.sec.gov/news/public-statement/gensler-aspen-security-forum-2021-08-03.

¹⁶Hester Peirce, @HesterPeirce, Tweet (3 mai 2022).

¹⁷Entretien du commissaire Hester Peirce avec Forkast (janvier 2021) https://forkast.news/video-audio/crypto-mom-hester-peirce-sec-ripple-xrp-defi/.

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