Fidelity Investments a récemment annoncé qu’il rendait un compte Bitcoin disponible comme option d’investissement pour les plans 401 (k), alimentant un débat sur les crypto-monnaies et les responsabilités fiduciaires en vertu de l’ERISA.

Dans ce qui aurait pu être une grève préventive, l’Administration de la sécurité des prestations des employés (EBSA) du ministère du Travail – l’agence chargée de l’application du titre I de l’ERISA – a pesé son analyse sur la question peu de temps avant l’annonce de Fidelity. EBSA Compliance Assistance Release No. 2022-1, 10 mars 2022. EBSA est, au mieux, sceptique quant à la crypto-monnaie en tant qu’option d’investissement dans le plan 401 (k), citant entre autres préoccupations la volatilité de la crypto-monnaie et ce que dit l’EBSA est la vulnérabilité de la crypto-monnaie à la fraude et vol. Peut-être plus pertinent pour les fiduciaires de régime que ce que dit le communiqué sur d’éventuelles considérations fiduciaires est ce que l’EBSA avait à dire sur la position d’exécution de l’EBSA. Vraisemblablement dans le but de refroidir l’enthousiasme pour la crypto-monnaie en tant qu’option 401 (k), EBSA prévient que « l’EBSA prévoit de mener un programme d’enquête visant les plans qui offrent aux participants des investissements dans les crypto-monnaies et les produits connexes, et de prendre les mesures appropriées pour protéger les intérêts des participants au régime et des bénéficiaires à l’égard de ces investissements.

Fidelity a défendu sa décision d’offrir Bitcoin comme option d’investissement 401 (k). Les médias ont rapporté que Fidelity avait rencontré des responsables de l’EBSA afin de répondre aux préoccupations de l’EBSA mais, selon les médias, l’EBSA n’est toujours pas convaincue.

Le sujet est compliqué. Le paysage de la mesure de la conduite fiduciaire lors de la sélection des offres d’investissement dans un plan 401 (k) a changé de manière importante avec la décision de la Cour suprême de janvier 2022 dans Hughes c.Université Northwestern. D’autres questions impliquées dans le débat sur la crypto-monnaie/401(k) incluent :

• Conformité avec ERISA §404(c), qui limite généralement l’exposition fiduciaire lorsqu’un participant dirige un investissement, mais sous réserve de certaines exigences qui pourraient être difficiles à respecter pour un compte de crypto-monnaie.
• Les frais de gestion associés à un compte de crypto-monnaie, et si ces frais peuvent être considérés comme excessifs par rapport aux frais de gestion des investissements pour d’autres investissements.
• Problèmes d’évaluation, en particulier pour répondre aux exigences de déclaration annuelle du formulaire 5500 du régime.
• La question de savoir si le fait d’avoir un compte de crypto-monnaie pourrait faire du plan une cible plus attrayante pour les avocats des recours collectifs ERISA des demandeurs.
• Problèmes possibles d’assurance responsabilité fiduciaire.
• Les implications fiduciaires de l’inclusion d’une option de crypto-monnaie via une fenêtre de courtage autogéré plutôt que comme une offre de fonds de base.

Il ne fait aucun doute que la crypto-monnaie a été un sujet brûlant ces dernières années, et maintenant ce sujet brûlant est passé à l’arène 401 (k).

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