Les autorités fédérales sévissent contre les investisseurs en crypto-monnaie. L’Internal Revenue Service (IRS) a commencé à envoyer des «lettres d’avertissement» aux investisseurs après avoir émis la célèbre assignation à comparaître de Coinbase il y a quelques années; et, depuis lors, il a commencé à auditer et à enquêter sur les contribuables américains soupçonnés de sous-déclarer et de sous-payer leur impôt fédéral sur le revenu lié à la crypto-monnaie.

Un autre domaine de risque juridique pour les investisseurs en crypto-monnaie concerne la détention de devises virtuelles sur des comptes étrangers. En vertu du Bank Secrecy Act, les résidents et les citoyens américains sont tenus de divulguer les comptes financiers étrangers éligibles au Financial Crimes Enforcement Network (FinCEN), un bureau du Département du Trésor américain chargé de contribuer à la sauvegarde du système financier américain. Récemment, le FinCEN a fourni des orientations concernant son application actuelle des exigences de déclaration de la loi sur le secret bancaire en ce qui concerne la monnaie virtuelle détenue à l’étranger – mais il a également signalé son intention d’imposer des exigences de déclaration supplémentaires à l’avenir.

«Les investisseurs en crypto-monnaie sont de plus en plus surveillés par l’IRS, le FinCEN et d’autres autorités fédérales. Les investisseurs qui n’ont pas correctement déclaré et payé leur obligation fiscale fédérale – et ceux qui ont utilisé la crypto-monnaie pour commettre d’autres crimes fédéraux – devront évaluer soigneusement les mesures à prendre pour minimiser leur risque de poursuites fédérales. – Dr Nick Oberheiden, avocat fondateur d’Oberheiden PC

FBAR et crypto-monnaie: l’état actuel du droit

L’annonce que FinCEN cherchera à améliorer les exigences de déclaration pour les comptes de crypto-monnaie étrangers est venue sous la forme de l’avis FinCEN 2020-2. Comme l’explique l’avis d’un paragraphe:

«Actuellement, la réglementation relative au rapport sur les comptes bancaires et financiers étrangers (FBAR) ne définit pas un compte étranger détenant une monnaie virtuelle comme un type de compte déclarable. (Voir 31 CFR 1010.350 (c)). Pour cette raison, à l’heure actuelle, un compte étranger détenant une monnaie virtuelle n’est pas déclarable sur le FBAR (à moins qu’il ne s’agisse d’un compte déclarable sous 31 CFR 1010.350 car il détient des actifs déclarables en plus de la monnaie virtuelle). . . . »

C’est donc la loi telle qu’elle existe aujourd’hui. En vertu de la réglementation fédérale actuelle, les investisseurs en crypto-monnaie ne sont pas tenus de divulguer les comptes financiers étrangers qui contiennent uniquement des actifs de crypto-monnaie en vertu de la loi sur le secret bancaire. Cependant, les investisseurs en crypto-monnaie doivent divulguer les comptes financiers étrangers s’ils sont autrement «déclarables» – ce qui signifie qu’ils contiennent des actifs autres que des crypto-devises qui dépassent le seuil de déclaration de la Bank Secrecy Act.

En vertu du Bank Secrecy Act, les «États-Unis» (terme qui englobe la grande majorité des résidents américains, des citoyens américains et des entreprises organisées ou faisant des affaires aux États-Unis) doivent divulguer les comptes financiers étrangers qui ont une «valeur maximale globale». de 10 000 $ ou plus à tout moment au cours de l’année de déclaration. Cela signifie que si une personne aux États-Unis possède deux comptes d’une valeur de 5 000 $ chacun à tout moment, les deux comptes sont soumis à déclaration. De même, si une personne américaine possède des comptes financiers étrangers d’une valeur de 10 000 $ et 1 000 $ à tout moment au cours de l’année de déclaration, les deux comptes doivent être déclarés à l’aide du système de classement FBAR en ligne du FinCEN.

Comme indiqué dans l’avis FinCEN 2020-2, les actifs de crypto-monnaie ne sont pas pris en compte lors du calcul de la «valeur maximale globale» des actifs financiers étrangers d’une personne américaine en vertu des règlements actuels de la Bank Secrecy Act. Cependant, si les actifs non crypto-monnaies détenus dans un compte offshore dépassent le seuil de déclaration et le compte contient également des actifs de crypto-monnaie, alors le compte est toujours soumis à la divulgation.

FBAR et crypto-monnaie: ce à quoi les investisseurs devraient s’attendre à l’avenir

Après avoir expliqué l’état actuel de la réglementation FBAR de la Bank Secrecy Act telle qu’elle s’applique (ou ne s’applique pas) aux actifs de crypto-monnaie, l’avis FinCEN 2020-2 se poursuit comme suit:

«Le FinCEN a l’intention de proposer de modifier la réglementation mettant en œuvre la loi sur le secret bancaire (BSA) concernant les rapports sur les comptes financiers étrangers (FBAR) pour inclure la monnaie virtuelle en tant que type de compte à déclarer sous 31 CFR 1010.350.»

Il s’agit d’une proposition importante qui pourrait avoir un impact sur les personnes américaines qui investissent dans tous les types de crypto-monnaies dans le monde. Si la proposition est mise en œuvre, non seulement les États-Unis devront tenir compte de leurs actifs de crypto-monnaie lorsqu’ils décideront de déposer des FBAR pour des comptes contenant à la fois des actifs de crypto-monnaie et non-crypto-monnaie, mais ils devront déterminer si leurs comptes de crypto-monnaie déclenchent indépendamment les exigences de dépôt FBAR. ainsi que.

Pour l’instant, nous n’avons vu aucun mouvement concernant le projet du FinCEN de proposer des amendements aux règlements de la loi sur le secret bancaire. Cependant, étant donné les autres efforts du gouvernement fédéral pour lutter contre la fraude fiscale, le blanchiment d’argent et d’autres crimes liés à la crypto-monnaie, nous nous attendons à ce que le FinCEN donne suite à sa proposition publiée.

Les investisseurs en crypto-monnaie peuvent également devoir se conformer à la FATCA

Il est important de noter que la Bank Secrecy Act n’est pas la seule loi fédérale qui établit des obligations de déclaration pour les personnes des États-Unis qui possèdent des actifs à l’étranger. La loi FATCA (Foreign Account Tax Compliance Act) établit également des obligations de déclaration – et ses exigences ne sont pas spécifiques aux «comptes financiers étrangers». La FATCA s’applique plutôt à tous les «actifs financiers étrangers» qui dépassent les seuils de déclaration de la loi. Les personnes résidant aux États-Unis sont soumises à la déclaration FATCA si elles possèdent plus de 50000 USD d’actifs financiers étrangers à tout moment de l’année d’imposition, alors que ce seuil passe à 200000 USD pour les contribuables américains vivant à l’étranger. Ces seuils doublent pour les conjoints mariés qui déposent conjointement.

Alors que les comptes de crypto-monnaie étrangers ne sont pas actuellement qualifiés de comptes financiers étrangers en vertu de la loi sur le secret bancaire (bien qu’ils puissent bientôt le faire), les monnaies virtuelles détenues à l’étranger peuvent être considérées comme des actifs financiers étrangers selon la FATCA. En d’autres termes, bien que l’exigence de dépôt FBAR ne s’applique pas actuellement aux investisseurs en crypto-monnaie (à moins que leurs comptes étrangers ne détiennent également des actifs à déclarer), c’est l’exigence de dépôt FATCA. À l’instar de la loi sur le secret bancaire, la FATCA impose des sanctions substantielles, y compris des sanctions pénales en cas de violation délibérée et intentionnelle.

Options pour les investisseurs en crypto-monnaie qui n’ont pas respecté leurs obligations de déclaration

Compte tenu de la nouveauté relative de la crypto-monnaie et du développement continu des lois et réglementations fédérales relatives aux actifs de crypto-monnaie, de nombreux États-Unis sont susceptibles de faire des erreurs lorsqu’il s’agit de déclarer leurs avoirs à l’IRS (et potentiellement au FinCEN). Pour ceux qui font des erreurs, quelles sont les options disponibles?

1. Procédures de conformité de dépôt simplifiées de l’IRS

Les procédures de conformité de dépôt simplifiées de l’IRS sont à la disposition des contribuables américains qui ont par inadvertance manqué à leurs obligations de déclaration. Cela s’applique aux exigences de déclaration FBAR (qui relèvent de la juridiction d’exécution de l’IRS même si les FBAR doivent être déposées auprès du FinCEN), aux exigences de déclaration FATCA et aux obligations des contribuables en vertu de l’Internal Revenue Code.

Il existe différentes procédures de conformité de dépôt simplifiées pour les contribuables résidant aux États-Unis et en dehors. Cependant, les critères d’éligibilité de base sont les mêmes pour tous les contribuables américains. Afin d’utiliser les procédures de conformité de dépôt simplifiées de l’IRS, les contribuables doivent:

• Avoir un numéro de sécurité sociale (SSN) ou un numéro d’identification fiscale (TIN) valide;
• Certifier que leur violation de la loi sur le secret bancaire, de la FATCA ou de l’Internal Revenue Code n’était pas volontaire;
• Ne pas actuellement faire l’objet d’un audit ou d’une enquête IRS; et,
• Soyez à jour sur toutes les pénalités IRS déjà évaluées.

Les procédures de conformité de dépôt simplifiées de l’IRS ne prévoient pas d’allégement des pénalités pour non-conformité. Cependant, ils permettent aux contribuables d’éviter les conséquences supplémentaires potentielles de faire face à un audit ou à une enquête de l’IRS. En conséquence, pour ceux qui ont commis des violations non intentionnelles en ce qui concerne la déclaration de leurs actifs de crypto-monnaie, l’utilisation des procédures de conformité de dépôt simplifiées sera souvent la meilleure option disponible.

2. Pratique de divulgation volontaire des enquêtes criminelles sur l’IRS (IRS CI)

Pour les contribuables américains qui sont incapables de faire la certification de non-volonté requise afin de profiter des procédures de conformité de dépôt simplifiées de l’IRS, une alternative consiste à utiliser la pratique de divulgation volontaire des enquêtes criminelles de l’IRS (IRS CI). Dans des circonstances appropriées, une divulgation volontaire peut permettre aux contribuables d’éviter des poursuites pénales pour des violations délibérées de déclaration liées à la crypto-monnaie. Cependant, l’IRS CI indique clairement que « [a] la divulgation volontaire ne garantira pas automatiquement l’immunité de poursuites. »

La divulgation volontaire est actuellement une option pour les investisseurs en crypto-monnaie qui ont enfreint la FATCA et l’Internal Revenue Code. Si la proposition de FBAR du FinCEN conduit à une modification des règlements de la loi sur le secret bancaire, elle sera également une option pour les investisseurs qui ne déposent pas de FBAR. À l’instar des procédures de conformité de dépôt simplifiées, il existe également des critères d’admissibilité pour l’utilisation de la pratique de divulgation volontaire. Plus particulièrement, l’IRS CI ne doit pas actuellement avoir accès aux informations divulguées à la suite de ses propres efforts d’enquête ou de sources tierces.

3. Autres moyens de résolution de pré-charge

Selon les circonstances, les investisseurs en crypto-monnaie qui ne respectent pas leurs obligations de déclaration peuvent également avoir d’autres options. Le règlement est généralement une option, et l’IRS envisagera de régler les différends en vertu de la loi sur le secret bancaire, de la FATCA et de l’Internal Revenue Code dans les cas appropriés.

Cependant, une option qui est généralement mal avisé est ce que l’on appelle communément une «divulgation discrète». Cela implique de tenter de corriger les erreurs passées par le biais de dépôts actuels ou modifiés plutôt que par les moyens désignés par l’IRS. Si les agents des revenus de l’IRS ou les enquêteurs de l’IRS CI découvrent une divulgation discrète, cela peut entraîner des conséquences supplémentaires allant au-delà de celles imposées pour la violation initiale de la loi.