Cela a commencé l’année dernière et, avec le recul, c’était inévitable. Les clients avec des plans 401 (k) et une population d’employés avertis en crypto ont commencé à demander s’ils pouvaient offrir la crypto-monnaie comme option d’investissement dans le plan. Dans le monde 401(k), où même une fenêtre de courtage autogérée avec des limitations d’investissement intégrées peut être trop risquée, la réponse semblait évidente – attention ! La crypto-monnaie est notoirement volatile et, très franchement, déroutante pour de nombreux investisseurs. Pour cette raison, cela ne semble pas bien s’accorder avec la planification de la retraite 401 (k), où les fiduciaires du régime sont chargés de choisir des investissements qui équilibrent la croissance à long terme avec un certain niveau de stabilité et des frais raisonnables.
Les crypto-monnaies ont été introduites pour la première fois en 2009 lors de la sortie du logiciel Bitcoin. Bien qu’il existe de nombreuses formes de crypto-monnaie, elles utilisent généralement la technologie blockchain et la cryptographie pour sécuriser les transactions. Probablement en raison de l’anonymat des transactions, la monnaie est devenue attrayante sur le marché noir en ligne, facilitant les transactions pour les drogues illégales et les fausses pièces d’identité. C’est également la monnaie de choix des acteurs de la menace, faisant des demandes à sept chiffres, parfois à huit chiffres, en relation avec les ransomwares et autres attaques. Cependant, quelques années plus tard, Bitcoin, Ethereum et d’autres crypto-monnaies sont devenus plus courants, les valorisations ont augmenté et des marchés pour le commerce de ces devises ont émergé, comme Coinbase.
Bientôt, l’idée d’offrir des crypto-monnaies comme option d’investissement dans un plan 401 (k) a gagné du terrain. Après tout, rien en vertu de l’ERISA ou de l’Internal Revenue Code n’interdit expressément que la crypto-monnaie soit incluse en tant qu’option d’investissement dans le plan 401 (k). Cependant, le ministère du Travail intervient maintenant et a récemment publié la version d’assistance à la conformité n ° 2022-01 (version), dans laquelle il «met en garde les fiduciaires du plan de faire preuve d’une extrême prudence avant d’envisager d’ajouter de la crypto-monnaie à l’investissement d’un plan 401 (k). menu pour les participants au régime ».
Le communiqué exprime des inquiétudes quant à la prudence de la décision d’un fiduciaire d’exposer les participants à des investissements directs dans des crypto-monnaies ou d’autres produits liés à la valeur des crypto-monnaies pour les raisons suivantes :
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les crypto-monnaies sont hautement spéculatives et volatiles, ce qui peut avoir un effet dévastateur sur les participants, en particulier ceux qui sont proches de la retraite ;
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la crypto-monnaie est encore nouvelle et peut être déroutante pour les participants au régime qui entendent les anecdotes de gros rendements sans nécessairement comprendre les risques encourus ;
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il y a des problèmes de garde et de tenue de registres puisque les crypto-monnaies existent en général sous forme de lignes de code informatique dans un portefeuille numérique, plutôt que dans des comptes en fiducie et de garde comme les actifs du plan 401 (k) traditionnel ;
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la fiabilité et l’exactitude des évaluations des crypto-monnaies suscitent des inquiétudes, dont la méthodologie est toujours contestée ; et
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la réglementation sur les crypto-monnaies est toujours en évolution – la version fournit l’exemple que certaines ventes de crypto-monnaies peuvent constituer la vente illégale de titres dans des transactions non enregistrées.
Le communiqué indique en outre que le DOL prévoit de mener un programme d’enquête visant les plans offrant des investissements dans la crypto-monnaie et les produits connexes et de « prendre les mesures appropriées pour protéger les intérêts des participants et des bénéficiaires du plan » concernant les investissements dans la crypto-monnaie. Les fiduciaires de régimes sont avisés qu’ils doivent être prêts à « aligner leurs actions sur leurs devoirs de prudence et de loyauté » compte tenu des risques prévus par la Quittance.
Les enjeux sont élevés lorsque les fiduciaires du régime font des choix d’investissement dans n’importe quel scénario, car un manquement à leurs obligations, comme le dit le communiqué, «d’agir uniquement dans l’intérêt financier des participants au régime et de respecter une norme rigoureuse de diligence professionnelle» peut conduire responsabilité personnelle pour toute perte subie par le régime résultant de ce manquement.
Cela ne veut pas dire que la crypto-monnaie ne sera finalement pas acceptée comme une option d’investissement prudente dans le plan 401 (k). Mais, pour l’instant, il est probablement sage pour les fiduciaires du régime d’appuyer sur le bouton pause.
© 2022 Jackson LewisRevue nationale de droit, volume XII, numéro 80