Le mois dernier, ProShares Trust a lancé un fonds négocié en bourse (ETF) pour offrir aux investisseurs une exposition au Bitcoin (le Fonds) avec le symbole boursier BITO. C’est le premier du genre. Le Fonds investit indirectement dans Bitcoin par le biais de contrats à terme négociés sur le Chicago Mercantile Exchange (CME). De manière significative, le Fonds a l’intention de se qualifier en tant que société d’investissement enregistrée (RIC) en vertu du sous-chapitre M de l’Internal Revenue Code. Elle atteint cet objectif grâce à une structure créative, qui se fait au prix d’une complexité accrue et d’un traitement potentiellement défavorable de ses actionnaires imposables. James C. Row, fondateur d’Entoro Capital, LLC, a déclaré : « Nous nous attendons à ce que la structure BITO devienne la norme à mesure que de plus en plus de fonds se développent dans les actifs numériques et que les investisseurs devraient quantifier son impact sur eux avant d’investir. »

Exigences de base

Un fonds doit être enregistré en vertu de la Loi sur les sociétés d’investissement de 1940 et satisfaire à trois éléments pour être considéré comme un RIC.

• Premièrement, 90 % du revenu brut du fonds doit provenir d’une liste légale (par exemple, dividendes, intérêts, remboursements de prêts, gains provenant de la cession d’actions ou de devises étrangères, revenus de partenariats qualifiés cotés en bourse, etc.).
• Deuxièmement, le fonds doit satisfaire aux tests de diversification des actifs. Au moins 50 % des investissements du fonds en valeur à la clôture de chaque trimestre doivent être représentés par des espèces, des éléments de trésorerie, des titres d’État, des titres d’autres RIC et d’autres titres dont le fonds détient moins que certains seuils. De plus, un maximum de 25 % peut être investi dans les titres d’un même émetteur, les titres d’émetteurs sous le contrôle du fonds ou des partenariats cotés en bourse.
• Troisièmement, le fonds doit distribuer au moins 90 % de la somme de son revenu imposable et de son revenu exonéré d’impôt chaque année.

La grande question

Comme toujours avec la crypto-monnaie, « qu’est-ce qu’un Bitcoin ? surfaces comme la grande question. Toutes les conséquences fiscales découlent de cette réponse. Le statut du Bitcoin en tant que titre ou devise détermine la capacité du fonds à répondre aux éléments de revenu et de diversification RIC. Bien que Bitcoin ait été déterminé comme une marchandise dans d’autres contextes, les directives de l’IRS à ce jour indiquent simplement que Bitcoin doit être considéré comme une propriété personnelle et non comme une monnaie à des fins fiscales fédérales. Investir directement dans le Bitcoin et les contrats à terme Bitcoin entraîne un risque important pour les fonds s’ils souhaitent le statut RIC.

Le Fonds évite la question en contribuant jusqu’à 25 % de ses actifs à une filiale de Cayman qui se lancera dans le commerce de contrats à terme sur bitcoins. La structure transmute les revenus de négociation des contrats à terme sur bitcoins en inclusions de sous-partie F ou GILTI et en « propriété » en titres d’un émetteur subsidiaire.

En ce qui concerne l’élément de revenu, la filiale étrangère sera traitée comme une société étrangère contrôlée (SEC). Le CFC bloquera la reconnaissance par le fonds des revenus générés par les futures opérations de trading Bitcoin sous-jacentes. Les revenus, cependant, seront soumis aux régimes anti-report de la sous-partie F et GILTI et les distributions effectives sont obligatoires de la part de la CFC pour répondre aux exigences de la réglementation du Trésor. Le fonds prévoit que les gains seront inclus dans son revenu imposable annuel en fonction de ces règles. L’essentiel est que les revenus comptabilisés dans ces régimes prennent le caractère d’un dividende. Par conséquent, le Fonds peut être certain que le caractère du revenu satisfera l’élément de revenu.

En ce qui concerne l’élément de diversification, l’action du CFC sera considérée comme un titre d’un émetteur que le Fonds contrôle. Le Fonds a l’intention d’ajuster son investissement dans la filiale avant la clôture de chaque trimestre pour respecter la limite de 25 %. Les 75 % restants seront investis dans des titres éligibles, y compris des actions de sociétés engagées dans des activités liées à la crypto-monnaie telles que l’exploitation minière. En conséquence, le Fonds peut être certain de la façon dont l’investissement économique dans Bitcoin sera classé lors du calcul des pourcentages testés pour satisfaire l’élément de diversification. Encore une fois, la structure transmute un actif de propriétés incertaines en un élément connu dans les règles du RIC.

La règle de l’échange équivalent

L’alchimie nécessite un échange équivalent, et la structure n’est pas sans coût. La limite de 25 % pour l’investissement dans le CFC signifie que le Fonds doit soit s’engager dans des stratégies de contrats à terme à effet de levier, soit se contenter d’une exposition inférieure à une parité de l’investissement du Fonds aux contrats à terme Bitcoin. Les stratégies de contrats à terme à effet de levier sont complexes, augmentent le coût de la marge et augmentent le risque d’erreur de fonctionnement. Ils se rapprochent des résultats de positions d’investissement plus importantes et sont imparfaits pour reproduire les positions souhaitées.

De plus, les régimes de la sous-partie F et GILTI sont unilatéraux et imposent un coût supplémentaire au fonds. Ils exigent l’inclusion des gains dans le revenu du Fonds, mais ils ne permettent pas au Fonds de déduire les pertes. Par exemple, la CFC peut perdre 100 $ au cours de l’année 1 et gagner 100 $ au cours de l’année 2. ils reconnaîtront une inclusion de 100 $ au cours de l’année 2. La perte de 100 $ pourra en fin de compte être comptabilisée comme une perte en capital à une date future indéterminée lorsqu’un actionnaire disposera du fonds ou que le fonds liquidera la SEC. Ainsi, un actionnaire peut payer de l’impôt sur 100 $ de revenu malgré l’absence de croissance de la valeur économique au cours de la période de deux ans.

Enfin, les inclusions sous-partie F et GILTI ne sont pas des dividendes qualifiés soumis aux taux préférentiels. Les actionnaires imposables reconnaîtront probablement un revenu imposable soumis aux taux ordinaires, au lieu des taux potentiels de gains en capital à long terme qui pourraient être obtenus en acquérant et en détenant Bitcoin sur une année.

Conclusion

La structure mise en œuvre par le Fonds évite les incertitudes importantes qui affligent la communauté des fonds blockchain concernant la caractérisation fiscale fédérale et le traitement des investissements en crypto-monnaie. Cependant, la structure créative employée n’est pas sans coût, en raison de sa complexité et de son interaction avec le régime fiscal international américain. En plus de l’impact financier, les investisseurs doivent considérer que les lois et réglementations concernant ces régimes fiscaux internationaux changent souvent. A ce titre, les principes de reporting et d’évaluation qui sous-tendent la stratégie actuelle du Fonds peuvent un jour changer, ce qui pourrait faire du Fonds une entité imposable en dehors du régime RIC.

Cette colonne ne reflète pas nécessairement l’opinion du Bureau of National Affairs, Inc. ou de ses propriétaires.

Informations sur l’auteur

Ryan Reneau est avocat principal au bureau de San Antonio de Chamberlain Hrdlicka. Il concentre sa pratique sur la planification fiscale internationale, l’optimisation de la structure de l’entreprise et l’efficacité des transactions. Reneau est joignable au Ryan.Reneau@chamberlainlaw.com ou (210) 278-5805.

Kevin Sweeney est actionnaire du bureau de Philadelphie de Chamberlain Hrdlicka, spécialisé dans les litiges et litiges fiscaux civils et pénaux. Il est joignable au ksweeney@chamberlainlaw.com ou appelez le (610) 772-2327.

Nous aimerions entendre votre point de vue intelligent et original : Écrivez pour nous